Поворота на Восток нет // Юристы и экономисты отметили последние тенденции в M&A
Текущая экономическая ситуация стала основной темой на ежегодной конференции по слияниям и поглощениям (M&A), организованной Международной ассоциацией юристов совместно с Российской арбитражной ассоциацией. Россия по многим причинам выпала из общемирового контекста: рынок M&A в последний год снижался, хотя во всем мире вырос на 60%. Основным двигателем сделок в России станет выполнение регуляторных требований, например выход иностранных инвесторов из СМИ или вывод компаний из офшоров, прогнозировали участники конференции. В этих условиях изменения в Гражданский кодекс (ГК) оказались кстати: они упростили российским инвесторам заключение сделок по российскому праву.
Глобальный рынок M&A составил $2,7 трлн и вырос на 60% по сравнению с прошлым годом, рассказал управляющий директор московского офиса Goldman Sachs Дмитрий Седов. Россия, по его словам, «выпала из контекста»: снизилось количество новых международных сделок, а исполнение уже заключенных приостановлено. При этом отказы политически мотивированы, считает Дмитрий Седов. На этом фоне наиболее популярными сейчас в России он назвал два вида сделок M&A. Во-первых, происходит консолидация бизнеса со стороны фирм, которые рассматривают кризис как возможность расширить свою долю на рынке. Во-вторых, растет число сделок по привлечению «гибридного» финансирования, например через конвертируемые облигации. Они позволяют не размывать доли владельцев бизнеса в условиях, когда привлечение кредитов уже невозможно.
Нежелание иностранных инвесторов вкладываться в российский бизнес связано, скорее, с правовыми причинами, считает Эндрю Нисбаум, партнер фирмы Watchell, Lipton, Rosen & Katz(Нью-Йорк). Он выделил три фактора: неблагоприятное регулирование, в том числе налоговое, неуверенность в том, что суды будут поддерживать все условия договоров, и «жесткое» поведение регуляторов, которое в последнее время стало, по его словам, почти «советским». Впрочем, инвестициям препятствуют и экономические причины. В России многие компании контролируются конкретными физическими лицами и зависят от них, что иногда отталкивает иностранцев, отметил Дмитрий Седов.
Власти пытаются продвигать сотрудничество с азиатскими странами, например Китаем. Однако «поворота на Восток» в частном секторе пока не происходит, признали участники конференции. «Мы не видим ничего подобного замещению западного капитала», — отметил Дмитрий Седов. По его наблюдениям, азиатские инвесторы, как правило, входят в проекты с государственной поддержкой. А при работе с частными компаниями азиатское финансирование включает существенный коммерческий элемент. Например, китайские банки входят в проект зачастую при условии предоставления работы китайскому подрядчику. С этим согласился партнер адвокатского бюро ЕПАМ Михаил Казанцев: инвестиции возможны, если китайцы будут все строить и потом продукция пойдет в Китай.
В ближайшее время на российском рынке будет расти число вынужденных сделок M&A. «Работы юристам прибавит регулирование, — отметил Михаил Казанцев. — Например, иностранные инвесторы будут продавать свои доли в СМИ». Его поддержал замглавы Федеральной антимонопольной службы (ФАС) Андрей Цыганов, напомнив о стремлении российских компаний выйти из офшоров в связи с принятием закона о контролируемых иностранных компаниях.
Еще одна тенденция, важная для юристов, — повышение «спроса» на российское право. Клиентов, которые просят провести M&A сделку по местному законодательству, в последние два месяца стало «в разы больше», поделился наблюдениями Михаил Казанцев. Отчасти это связано с санкциями: лица, попавшие под них, не желают подчинять свои договоры английскому праву. Но определенную роль в этом сыграли и недавние поправки в ГК, которые более детально урегулировали корпоративные соглашения.
Правда, не все инструменты, полезные для M&A, вошли в ГК. В частности, не появилась норма, разрешающая применять «относительно условные» сделки — те, в которых наступление условия зависит от должника лишь отчасти (например, согласование сделки в ФАС). Впрочем, по мнению профессора РШЧП Сергея Сарбаша, их арбитражные суды и так должны признавать. Его коллега Андрей Егоров предложил при необходимости ссылаться в судах на концепцию развития ГК, в которой говорилось о регулировании условных сделках.
Еще один институт, используемый в M&A, — это гарантии и заверения. О них сказано в поправках в ГК, касающихся общей части договорного права. Но пока они не приняты (по прогнозам Андрея Егорова, второе чтение может пройти в декабре этого года). В этих условиях юристы могут пользоваться существующими инструментами. Во-первых, есть ответственность за продажу некачественного товара (ст. 475 ГК), которую можно применить и при продаже акций, считает партнер Linklaters Денис Уваров. Он отметил, что суды начинают признавать подобные условия. Во-вторых, новая редакция ст. 178 ГК позволяет оспаривать сделки в связи с заблуждением относительно обстоятельств, из наличия которых сторона исходила при их совершении, напомнил Андрей Егоров. Это похоже не механизм действия заверений (representations) в английском праве.
Нужные поправки могут быть внесены в российское законодательство в период инвестиционного затишья, считает управляющий партнер АЛРУД Василий Рудомино. Это, по его мнению, поможет подготовить «правовую инфраструктуру» к возвращению инвестиций.