Указом Президента РФ №95 от 5 марта 2022 г. «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – «Указ») установлен временный порядок исполнения российскими должниками денежных обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед отдельными кредиторами.

Комментарий 1. Указ является частью комплекса ответных санкций РФ, введенных в связи с недружественными действиями США и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций. Более подробно о комплексе ответных санкций РФ по состоянию на 10.03.2022 – см. тут.

Комментарий 2. Указ опубликован 05.03.2022. На следующий день были опубликованы разъяснения Банка России, содержащие разъяснения правил применения Указа. В рамках данного документа мы хотели бы обозначить наше видение отношений, которые регулируются Указом. При этом следует учитывать, сделанные в настоящем документе предположения могут быть скорректированы в будущем в связи с появлением дополнительных разъяснений от уполномоченных лиц и/или формированием практики применения Указа.

ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Указ устанавливает порядок выплат российскими должниками:

- в пользу Недружественных кредиторов, под которыми понимаются кредиторы из стран, которые ввели санкции против России: иностранные лица[1] и подконтрольные им лица[2] (за исключением случаев, если местом регистрации подконтрольного лица является Российская Федерация);

- в пользу Кредиторов, под которыми понимаются резиденты Российской Федерации (в том числе подконтрольные Недружественным кредиторам), и иностранные кредиторы, не являющиеся Недружественными кредиторами;

- в пользу иностранных номинальных держателей.

Предусмотренный Указом порядок выплат распространяется на следующие типы операций:

(i) выплаты российскими должниками по кредитам и займам,

(ii) выплаты российскими должниками по финансовым инструментам[3];

(iii) обязательства российских юридических лиц, связанные с выпуском иностранными организациями иностранных эмиссионных ценных бумаг (еврооблигаций, депозитарных расписок).

Следует иметь в виду, что данный Указ распространяет свое действие на порядок выплат в пользу Кредиторов в рамках указанных выше обязательств, если соответствующие права требования были уступлены им после 01.03.2022 года Недружественными кредиторами (Советом директоров Банка России в отношении отдельных категорий кредиторов может быть установлена иная дата[4]).

Указ распространяется на исполнение обязательств в размере, превышающем 10 млн рублей в месяц (или эквивалент в иностранной валюте по курсу ЦБ РФ на 1-е число каждого месяца).

Мы полагаем, что установленный Указом порядок подлежит применению в следующих случаях:

(i) российский должник исполняет обязательства в пользу Недружественных кредиторов независимо от того, в какой валюте выражены и подлежали исполнению соответствующие обязательства;

(ii) российский должник исполняет обязательства путем перечисления средств в пользу иностранного номинального держателя;

(iii) российский должник исполняет обязательства в пользу иностранных кредиторов, не являющихся Недружественными кредиторами, если обязательства выражены и подлежали исполнению в иностранной валюте;

(iv) российский должник исполняет обязательства в пользу кредиторов-резидентов, ценные бумаги которых учитываются на счетах депо в российских депозитариях, если обязательства должника выражены и подлежали исполнению в иностранной валюте.

В указанных в п. (i) и (ii) случаях выплаты подлежат зачислению на счета типа «С», открываемые соответствующим лицам в кредитных организациях. Счет типа «С» ведется в рублях.

Указ не устанавливает момент, когда считаются исполненными обязательства должника в случае, указанном в п.(i). Согласно разъяснениям Банка России выплаты в адрес кредиторов из стран, которые ввели санкции против России, в погашение долговых обязательств должны зачисляться на счета типа «С». В этой связи мы полагаем, что исполнение обязательств перед Недружественным кредитором осуществляется должником путем перечисления средств в рублях на счет типа «С», открытый такому кредитору.

В указанном в п.(ii) случае обязательства должника считаются исполненными надлежащим образом, если должником перечислены на счет типа «С» иностранного номинального держателя, открытый в российском депозитарии, средства в рублях в сумме, эквивалентной стоимости обязательств в иностранной валюте, рассчитанной по официальному курсу ЦБ РФ на день платежа, для последующего перечисления владельцам ценных бумаг, являющимся Недружественными кредиторами, этих средств в сумме, причитающейся к выплате по условиям эмиссии ценных бумаг, за вычетом суммы платежей, произведенных в соответствии с пп.а) и б) п.6 Указа, а именно платежей:

-  иностранным кредиторам, не являющихся Недружественными кредиторами,

-  кредиторами-резидентами, ценные бумаги которых учитываются на счетах депо в российских депозитариях.

В указанных в п. (iii) и (iv) случаях кредиторы могут получить средства по имеющимся долговым обязательствам в установленные таким обязательством сроки в рублях в объеме рублевого эквивалента по обменному курсу на момент выплаты (Указ устанавливает, что в этом случае обязательства должника считаются исполненными надлежащим образом). При наличии специального разрешения выплата возможна в валюте долга. Каких-либо ограничений на использование полученных кредиторами рублей, в том числе в части проведения конверсионных операций, не устанавливается.

Указ предусматривает, что обязательства должника по кредитам и займам, финансовым инструментам могут исполняться в ином порядке, если:

(i) такой порядок специально предусмотрен уполномоченным лицом[5] или

(ii) должником получено разрешение от уполномоченного лица[6] об исполнении обязательств без соблюдений требований Указа (на данный момент механизм получения должником такого разрешения не установлен).

В указанных выше случаях уполномоченное лицо, в том числе, может определить условия, при которых обязательства будут считаться исполненными надлежащим образом.

Отметим, что на дату подготовки настоящего Legal Alert отсутствует судебная практика, подтверждающая, что выполнение должником действий, определенных Указом и/или уполномоченным лицом, будет являться достаточным основанием для прекращения соответствующих обязательств в связи с их надлежащим исполнением. Мы намереваемся отслеживать данный вопрос и в последующем информировать наших доверителей о том, какую позицию будут занимать судебные органы при рассмотрении соответствующих споров.

СЧЕТ ТИПА «С»

Для целей исполнения обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед Недружественными кредиторами таким лицам открываются счета типа «С». Принцип функционирования счетов типа «С» – выделение активов указанных кредиторов и установление ограничений в части распоряжения ими. Также счета типа «С» открываются иностранному номинальному держателю.

Предусмотрены следующие виды счетов типа «С»:

(i) банковские счета типа «С»,

(ii) счета депо типа «С»,

(iii) специальные брокерские счета типа «С»,

(iv) клиринговые банковские счета типа «С»,

(v) клиринговые счета депо типа «С».

Следует учитывать, что к счетам типа «С» также относятся счета депо, ранее открытые на имя нерезидента, являющегося Недружественным кредитором, либо на имя иностранного номинального держателя.

Режим счетов типа «С» определен Советом Директоров Банка России (https://www.cbr.ru/about_br/dir/rsd_2022-03-08/).

Для каждого счета типа «С» устанавливается исчерпывающий перечень операций по такому счету. Например, с банковского счета типа «С» может быть совершено девять типов операций списания денежных средств - в целях:

(i) уплаты налогов, пошлин, сборов и других обязательных платежей, подлежащих уплате в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации;

(ii) переводов на покупку облигаций федерального займа, размещаемых Минфином России на аукционах;

(iii) списания ошибочно зачисленных на банковский счет типа «С» денежных средств.

(iv) переводов в пользу резидента при уплате неустойки (штрафа, пени) по операциям (сделкам), перечисленным в Указе;

(v) переводов на банковские счета типа «С»;

(vi) переводов на специальные брокерские счета типа «С»;

(vii) уплаты комиссий уполномоченному банку, осуществляемому обслуживание по счету;

(vii) переводов на расчетные счета нерезидентов в валюте Российской Федерации, предусмотренных разрешением;

(ix) переводов при осуществлении иных операций, предусмотренных разрешением.

Указом предусмотрено право Недружественного кредитора обратиться с заявлением об использовании средств со счета типа «С» в порядке, определенном ЦБ РФ (в отношении исполнения обязательств кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями) либо Министерством финансов РФ (в отношении исполнения обязательств другими должниками), однако следует учитывать, что на данный момент порядок такого обращения не установлен.

Напомним, что в Российской Федерации уже был опыт открытия специальных счетов в кризисные периоды[7]. Правовой режим вновь открываемых счетов типа «С» в определенной степени повторяет ранее накопленный опыт. АБ ЕПАМ намеревается отслеживать механизм работы счетом типа «С» и в последующем информировать вас касательно ключевых особенностей их функционирования.

Авторы: партнер Дмитрий Глазунов, старший юрист Владимир Гоглачев

_________________

[1] Иностранные лица, связанные со следующими государствами (в том числе если такие иностранные лица имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства): Австралия, Албания, Андорра, Великобритания (включая о. Джерси и о. Ангилья, Британские Виргинские острова, Гибралтар), ЕС (Австрия, Бельгия, Болгария, Великобритания, Венгрия, Германия, Греция, Дания, Ирландия, Испания, Италия, Кипр, Латвия, Литва, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Польша, Португалия, Румыния, Словакия, Словения, Финляндия, Франция, Хорватия, Чехия, Швеция и Эстония), Исландия, Канада, Лихтенштейн, Микронезия, Монако, Новая Зеландия, Норвегия, Республика Корея, Сан-Марино, Северная Македония, Сингапур, Соединенные Штаты Америки, Тайвань (Китай), Украина, Черногория, Швейцария, Япония.

[2] Из данного Указа не очевидно, что термин трактуется по Федеральному закону от 29.04.2008 № 57-ФЗ для случаев исполнения обязательств по финансовым инструментам. Полагаем, что «контроль» для данных случаев также следует толковать по указанному закону.

[3] Из данного Указа не очевидно, что термин «финансовые инструменты» трактуется по Федеральному закону от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», в рамках которого под финансовым инструментом понимаются ценные бумаги и производные финансовые инструменты. Полагаем, что термин «финансовые инструменты» для целей Указа следует толковать по указанному закону.

[4] Например, Решением Совета директоров ЦБ РФ от 08.03.2022 определено, что Указ применяется к обязательствам подсанкционных кредитных организаций перед резидентами или иностранными лицами (не являющимися кредиторам из стран, которые ввели санкции против России), если право требования по таким обязательствам было уступлено им Недружественными кредиторами после первого дня введения в отношении такой кредитной организации санкций (хотя бы одним из недружественных государств).

[5] Банком России - в отношении кредитных и некредитных финансовых организаций, Министерством финансов РФ – в отношении иных должников.

[6] Разрешение дается Банком России - в отношении кредитных и некредитных финансовых организаций, Министерством финансов РФ – в отношении иных должников

[7] см.например, Инструкцию Банка России от 23.03.1999 № 79-И «О специальных счетах нерезидентов типа "С"», Инструкция Банка России от 27.04.1998 № 72-И «О специальных счетах в валюте Российской Федерации типа "С"» и т.д.

Данный материал подготовлен исключительно в информационных и/или образовательных целях и не является юридической консультацией или заключением. ЕПАМ, его руководство, адвокаты и сотрудники не могут гарантировать применимость такой информации для Ваших целей и не несут ответственности за Ваши решения и связанные с ними возможные прямые или косвенные потери и/или ущерб, возникшие в результате использования содержащейся в данных материалах информации или какой-либо ее части.