21 июня 2021 года вступают в силу основные положения Федерального закона от 22.12.2020 № 447-ФЗ¹ (далее – Закон), направленного на совершенствование механизмов синдицированного кредитования, развитие институтов кредитного управляющего и управляющего залогом, а также создание правовых условий для привлечения кредиторами внешних участников посредством заключения соглашения о финансировании участия в кредите (займе).

Ряд положений Закона окажут существенное влияние на уже заключенные договоры синдицированного кредита (займа) (далее – ДСК(З)) независимо от их включения в текст действующего ДСК(З), а ряд положений Закона – только при условии, что они будут непосредственно внесены в текст такого ДСК(З).

Нормы Закона уже сейчас рекомендуется учитывать при структурировании сделок по привлечению (предоставлению) синдицированного кредита (займа). 

Закон вступает в силу 21.06.2021, за исключением его отдельных положений, которые вступили в силу 02.01.2021.

Изменения, вступившие в силу с 02.01.2021

1. Концепция «единого требования синдиката кредиторов» в банкротстве заемщика / лица, предоставившего обеспечение (далее совместно – должник)

Закон устанавливает общее правило, по которому в процедуре банкротства должника от имени участников синдиката кредиторов должен принимать участие кредитный управляющий (далее - КУ). Он наделяется полномочиями по реализации и защите в процедуре банкротства должника т.н. «единого требования синдиката кредиторов», представляющего собой все денежные требования участников синдиката кредиторов к должнику за вычетом требований, осуществляемых одним или несколькими участниками синдиката кредиторов самостоятельно в специальном предусмотренном законом порядке. Иное может быть прямо закреплено в ДСК(З).

В деле о банкротстве должника КУ признается конкурсным кредитором и совершает все предусмотренные Законом о банкротстве² процессуальные и иные действия, необходимые для реализации прав конкурсного кредитора в интересах всех участников синдиката кредиторов, за исключением тех участников синдиката, которые приняли решение о самостоятельном участии в деле о банкротстве. КУ вправе обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом и участвовать в деле о банкротстве должника только при наличии соответствующего решения участников синдиката кредиторов.

Обращаем внимание, что вышеуказанные положения Закона, регламентирующие порядок процедуры банкротства должника по синдицированному кредиту (займу) (далее - СК(З)), применяются судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено по истечении 10 дней после дня официального опубликования Закона (т.е. с 02.01.2021). Соответственно, процедура банкротства заемщика по уже заключенным ДСК(З) будет проходить по правилам Закона через КУ, а не самостоятельно участниками синдиката кредиторов.

В связи с этим нельзя исключать, что в будущем кредиторы по уже заключенным ДСК(З) попытаются изменить вышеуказанное общее правило и будут настаивать на включение в такие ДСК(З) соответствующих положений: (1) о предоставлении одному или нескольким участникам синдиката кредиторов права на самостоятельное обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом и (или) участие в деле о банкротстве должника; (2) об изменении количества голосов, необходимых для принятия решений участниками синдиката кредиторов в деле о банкротстве должника.

Однако реализация вышеуказанного «индивидуального» права участником синдиката кредиторов может быть для него невыгодна в силу следующих обстоятельств:

(а) денежные средства, причитающиеся такому участнику в случае удовлетворения его требований, зачисляются на счет, открытый КУ и распределяются между всеми участниками синдиката кредиторов, т.е. у участника отсутствует преимущественное право удовлетворения своих требований;

(б) участник синдиката кредиторов со дня включения его требования в реестр требований кредиторов признается последующим залогодержателем по отношению к оставшимся его участникам, требования которых обеспечены залогом имущества должника (предшествующие залогодержатели);

(в) участник синдиката кредиторов не имеет права голосовать при принятии другими его участниками решений по всем или некоторым вопросам, связанным с разбирательством дела о банкротстве должника в суде, если иное не предусмотрено ДСК(З).

2. Осуществление КУ прав залогодержателей - участников синдиката кредиторов вместо управляющего залогом (далее - УЗ) в деле о банкротстве 

Закон прямо уточняет, что после включения «единого требования синдиката кредиторов» в реестр требований кредиторов права залогодержателей - участников синдиката кредиторов, предусмотренные Законом о банкротстве, будет осуществлять КУ, несмотря на наличие заключенного с УЗ договора управления залогом, обеспечивающим обязательства по ДСК(З).

Принимая во внимание, что вышеуказанные положения Закона применяются судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено по истечении 10 дней после дня официального опубликования Закона (т.е. с 02.01.2021), то КУ по уже заключенному ДСК(З) будет обязан исполнять обязанности УЗ в деле о банкротстве заемщика по ДСК(З) в силу императивных норм Закона (независимо от наличия в сделке УЗ).

3. Изменение полномочий КУ и участников синдиката кредиторов

Закон уточняет, что КУ не только может осуществлять права, предусмотренные ДСК(З), но и вправе осуществлять полномочия, предоставленные ему законом; при этом самостоятельное осуществление указанных прав КУ участником синдиката кредиторов по-прежнему не допускается до момента прекращения ДСК(З).

Также Закон предоставляет участнику синдиката кредиторов право самостоятельно требовать возврата заемщиком полученных денежных средств и уплаты предусмотренных ДСК(З) платежей, по которым допущена просрочка, в размере доли указанного участника или нескольких участников синдиката кредиторов в составе прав (требований) по ДСК(З), если это прямо предусмотрено ДСК(З). Между тем ранее такое право ставилось под сомнение в силу положений Закона о ДСК(З), согласно которым при осуществлении прав участников синдиката кредиторов КУ иные его участники не вправе осуществлять предусмотренные ДСК(З) права до момента прекращения ДСК(З).

Дополнительно отметим, что в ДСК(З) можно ограничить право одного или нескольких участников синдиката кредиторов предъявлять требования, возникающие из договоров об обеспечении обязательств заемщика по ДСК(З).

Изменения, вступающие в силу с 21.06.2021

4. Правовое положение КУ

Закон предусматривает, что КУ теперь может быть не только один из участников синдиката кредиторов, но и иное лицо. При этом ограничение круга лиц, которые могут выступать в качестве КУ, сохраняется (кредитная организация, ВЭБ.РФ, иностранный банк или международная финансовая организация).

Поэтому не исключено, что кредиторы по уже заключенным ДСК(З) могут предлагать внесение соответствующих положений в такие ДСК(З) в соответствии с новыми правилами Закона.

5. Номинальный счет по СК(З)

Закон предусматривает возможность КУ открывать номинальный счет для зачисления причитающихся сторонам финансирования (кредиторам, КУ, УЗ) денежных средств, поступивших от заемщика или третьих лиц, бенефициарами по которому могут выступать не только кредиторы, но и непосредственно не являющиеся участниками синдиката кредиторов КУ (владелец номинального счета) и УЗ для зачисления причитающихся им вознаграждений. При этом отметим, что соответствующие поправки в ГК РФ о возможности в случаях, предусмотренных законом, владельцу номинального счета выступать в качестве одного из бенефициаров такого счета вступят в силу с 29.06.2021³. По общему правилу, КУ вправе самостоятельно выбрать банк для открытия номинального счета, в том числе из числа участников синдиката кредиторов, если иное не предусмотрено ДСК(З).

Кроме того, Федеральный закон от 30.12.2020 № 528-ФЗ предписывает УЗ зачислять денежные средства, получаемые им в результате исполнения договора управления залогом, на номинальный счет, владельцем которого является УЗ и бенефициарами по которому являются кредиторы, если иное не предусмотрено договором управления залогом. При этом специально для СК(З) предусмотрено, что УЗ обязан перечислить поступившие на такой счет средства КУ, если иной порядок передачи кредиторам денежных средств не предусмотрен договором управления залогом.

6. Вознаграждение КУ и УЗ и возмещение их расходов

Закон прямо закрепил возможность возложить обязанности по выплате вознаграждения КУ и УЗ и возмещать их расходы на заемщика, тогда как ранее Закон о СК(З) допускал возложение такой обязанности только на участников синдиката кредитора. Однако возложение таких расходов на заемщика и ранее было обычной практикой.

7. Предварительное согласие заемщика на перевод долга

Закон прямо предусматривает, что ДСК(З) может содержать предварительное согласие заемщика на то, что участник синдиката кредиторов вправе перевести свою обязанность по предоставлению кредита (займа) или одновременно передать свои права и обязанности по ДСК(З) как на определенное лицо, так и на любое лицо из неопределенного круга лиц, которые могут быть участниками синдиката кредиторов в соответствии с Законом о СК(З).

8. Сохранение полномочий КУ при уступке прав и (или) переводе долга по ДСК(З)

Закон снял законодательный запрет на возможность КУ передавать свои права и (или) обязанности в качестве кредитора до прекращения своих полномочий в роли КУ или ограничение возможности передать их с сохранением полномочий КУ только в случаях, когда это предусмотрено ДСК(З) или решением участников синдиката кредиторов. Однако такой запрет может быть установлен ДСК(З) или решением участников синдиката кредиторов.  

Не исключено, что по уже заключенным ДСК(З) кредиторы могут предложить снять данный запрет в договорах и расширить права КУ в указанной части.

9. Соглашение о финансировании участия в кредите (займе) с третьим лицом

Закон закрепляет понятие соглашения о финансировании участия в кредите (займе) (далее - Соглашение), а также права и обязанности участников Соглашения и степень участия третьего лица в синдикате кредиторов. По сути, Закон оформил в правовую форму отношения по т.н. «фондированному субучастию», представляющему собой особую модель взаимоотношения участников сделки, подразумевающую распределение между ее сторонами не только рисков неполучения прибыли, но и рисков невозврата вложений.

Так, согласно Закону участник синдиката кредиторов (или лицо, которое может быть таковым) вправе заключить с третьим лицом (далее - внешний участник) Соглашение, в силу которого внешний участник обязуется предоставить (предоставлять) участнику синдиката кредиторов (лицу, которое может быть участником синдиката кредиторов), определенную сумму денежных средств, а участник синдиката кредиторов обязуется заключить ДСК(З) и (или) осуществлять от своего имени права и исполнять обязанности по ДСК(З), по межкредиторскому соглашению и по договору управления залогом.

Участник синдиката кредиторов также обязуется использовать полученные от внешнего участника денежные средства для исполнения всех или части своих обязательств по ДСК(З) либо для полного или частичного возмещения суммы кредита, предоставленного в связи с исполнением ДСК(З) до заключения Соглашения, а после того, как получит исполнение по ДСК(З), обязуется также передать внешнему участнику денежные средства в размере и порядке, которые предусмотрены Соглашением.

По общему правилу, внешний участник не приобретает прав и обязанностей кредитора по ДСК(З), за исключением случаев, если Соглашение допускает возможность перехода к нему прав и обязанностей участника синдиката кредиторов, кроме обязанностей участника синдиката по выдаче кредита (займа), при наступлении указанных в этом Соглашении обстоятельств.

Соглашением может быть предусмотрено, что участник синдиката кредиторов обязан соблюдать указания внешнего участника при заключении ДСК(З) и (или) при осуществлении прав и исполнении обязанностей по ДСК(З), межкредиторскому соглашению и договору управления залогом либо получать предварительное согласие внешнего участника на совершение указанных действий.

Отметим, что стороны договоров, заключенных до дня вступления в силу Закона (т.е. до 21.06.2021), вправе предусмотреть, что вышеуказанные положения о Соглашении применяются после дня вступления в силу Закона к правам и обязанностям, возникшим из таких договоров. В противном случае (при отсутствии такой письменной договоренности сторон) - условия таких договоров сохраняют свою силу и к отношениям сторон новые положения Закона не применяются.

Дополнительно обратим внимание, что кредитная организация и ВЭБ.РФ вправе заключать соглашения о финансировании участия в кредите не только для ДСК(З), но и обычного двустороннего кредитного договора.

10. Преобразование двустороннего кредитного договора (договора займа) в ДСК(З)

Закон конкретизирует регулирование т.н. «индивидуально инициированного синдицированного кредита (займа)» и устанавливает условия, при которых двусторонний кредитный договор (договор займа) может быть преобразован в ДСК(З). В частности, преобразование в ДСК(З) возможно путем:

• заключения между первоначальным кредитором (займодавцем), заемщиком и третьим лицом соглашения принять третьим лицом согласованно с первоначальным кредитором (займодавцем) обязанность по предоставлению заемщику денежные средства в установленных указанным соглашением размере и сроки; либо
• уступки первоначальным кредитором третьему лицу части требований из кредитного договора (договора займа) и заключения между ними соглашения, предусматривающее порядок принятия всеми кредиторами решений и исполнения ими обязанностей в отношении заемщика и иных лиц в связи с предоставлением заемщику кредита (займа), его обслуживанием и возвратом (межкредиторское соглашение), при условии, что заемщик в любое время дал согласие на применение к отношениям с его участием норм Закона о СК(З) об обязательстве из ДСК(З).

11. Упрощение регистрации и учета залога (ипотеки), обеспечивающего обязательства по ДСК(З)  

Закон снимает обязательное требование о необходимости при:

• регистрации уведомлений о залоге движимого имущества в реестре уведомлений о залоге движимого имущества:
• регистрации залога доли в уставном капитале ООО в ЕГРЮЛ;
• регистрации ипотеки недвижимости в ЕГРН;
• регистрации ипотеки воздушных судов в ЕГРП ВС;
• регистрации ипотеки судна и строящего судна в Государственном судовом реестре, Российском международном реестре судов, Российском открытом реестре судов, реестре маломерных судов или реестре строящихся судов,

указывать сведения о каждом из залогодержателей, если в сделке есть договор управления залогом или ДСК(З), который предусматривает наделение КУ правами и обязанностями УЗ. В этом случае вместо сведений о залогодержателях вносятся сведения об УЗ.

Несмотря на то, что вышеуказанные положения Закона вступают в силу лишь с 21.06.2021, переходными положениями Закона специально предусмотрена возможность предусмотреть в договорах, заключенных до вступления в силу Закона, что устанавливающие новый порядок регистрации залога (ипотеки) нормы (после дня их вступления в силу) применяются к правам и обязанностям, возникшим из таких договоров.

Таким образом, если в уже заключенные ДСК(З) не будут внесены предусмотренные Законом изменения, то сведения о залогодержателях должны указываться в соответствующих реестрах в обязательном порядке. Между тем, кредиторы по уже заключенным ДСК(З) могут включить в такие ДСК(З) и «договоры по обеспечению» соответствующие положения о применении Закона к отношениям сторон, исключающие необходимость указания сведений о залогодержателях в реестрах.

¹ Федеральный закон от 22.12.2020 № 447-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» и отдельные законодательные акты РФ».
² Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
³ Федеральный закон от 30.12.2020 № 528-ФЗ.

Авторы: советник Роман Маловицкий, старший юрист Максим Барышев.